簡介

在自由市場經濟中,業務實體(定義為從事經濟活動的任何實體,包括(集團)公司,合夥企業,獨資業務等,本文簡稱「企業」)互相競爭,以最好的價格提供最好的產品。競爭亦推動經濟效率及鼓勵創新,促使企業提供價格相宜的佳品來滿足消費者的需求。

在具有競爭的市場,消費者均能享有更低的價格、更優質的產品與更多樣的選擇。然而,競爭對手之間的反競爭做法,如合謀定價或產出限制協議,將損害競爭,導致價格上漲,令消費者選擇減少。

本節介紹根據《競爭條例》(香港法例第619章)可能引起關注的不同類型的反競爭行為,以及企業應如何遵守該條例。本節內容是基於競爭委員會的出版物(可在https://www.compcomm.hk/tc/legislation_guidance/guidance/guidance.html獲取)以及直接從競爭事務委員會的《第一行為守則指引》及《第二行為規則指引》獲取的虛構示例而編寫的。

[競爭事務委員會網站 - 競爭及反競爭行為 > 概覽]



I. 《競爭條例》

香港的所有行業均受《競爭條例》(香港法例第619章)所監管。《競爭條例》由競爭事務委員會及通訊事務管理局(與競爭事務委員會共同管轄通訊及廣播行業)執行。《競爭條例》禁止以妨礙、限制或扭曲以競爭為目的或產生這些效果的行為。這些行為包括反競爭協議及經協調做法以及濫用相當程度的市場權勢的行為。《競爭條例》亦禁止具有或相當可能具有大幅減弱在香港的競爭的效果之合併(現時只適用於傳送者牌照的企業之間進行的合併)。

《競爭條例》通過三項「競爭守則」,禁止香港的反競爭行為:

第一行為守則禁止反競爭的協議;

第二行為守則禁止企業濫用市場權勢;

合併守則禁止反競爭的合併。

關於這些禁制的進一步指引可見於競爭事務委員會《第一行為守則指引》、《第二行為守則指引》及《合併守則指引》。

[資料來源:競爭事務委員會《投訴指引》第1.1-1.2段及網站 - 法例及指引 > 法例 > 競爭條例]



II. 第一行為守則



A. 範圍

第一行為守則禁止市場參與者(無論是否競爭對手)訂立妨礙、限制或扭曲在香港的競爭安排。它規範下列可能影響市場競爭力的行為:



1. 合謀行為

何謂合謀行為?

合謀行為是指競爭對手之間並非透過競爭去贏取客戶,而是透過合謀定價、限制產量、圍標及瓜分市場之類的做法協議合作。

哪些市場條件容易出現合謀行爲?

某些市場或會較易受到合謀行爲的影響,原因是:

  1. 該市場的競爭對手很少,導致容易出現合謀;
  2. 有關的產品或服務性質相似度高;
  3. 潛在競爭對手進入市場的障礙較大;以及
  4. 供應過剩。

合謀行為如何損害市場競爭?

合謀行爲推高價格、降低質素及打擊創新,不僅損害消費者利益,亦危害經濟。

[資料來源:競爭事務委員會網站 - 競爭及反競爭行為 > 合謀行爲]

企業不可作出甚麼行為?

  • 合謀定價: 競爭者之間不可直接或間接合謀定價。直接的例子如議定某特定價格、價格上調的金額或加幅,或價格範圍。間接的例子如索價不低於市場上的任何其他價格或報價前徵詢競爭對手的意見。涉及價格的協議即使沒有完全消除所有價格競爭,仍可構成合謀定價。 [虛構示例1]
  • 瓜分市場: 競爭者不得同意將市場分割,以便在各自獲分配的市場中不用面對競爭。例如,競爭者之間不得特定產品的生產上互相競爭、不在與對方協定的地域內銷售、不向對方的顧客銷售、或不將業務擴展至協議另一方已活躍的市場。 [虛構示例2]
  • 限制產量: 競爭者不得同意訂定、維持、控制、防止、限制或消除產品的生產或供應,例如企業之間達成生產或銷售限額安排,以限制市場上出售某種產品數量或類別。 [虛構示例3]
  • 圍標: 在投標的情況下,實際和潛在的競爭者不應通過同意不相互競爭來操縱投標結果,例如通過分配誰來投標或不投標,或協調彼此的投標條款以影響獲勝者誰屬。 [虛構示例4]

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.11-6.13, 6.17, 6.21及6.28段]

虛構示例1

本港幾個新車車行開會討論如何避免消費者對市場上多種汽車融資方案感到困惑。這些車行借此協定汽車融資方案的最低息率。他們亦注意到,許多車行經常在中國農曆新年前,在其標價基礎上提供高額折扣。為了杜絕市場上「太多」割價銷售,他們亦協定折扣不得超過標價的5%。

競爭事務委員會認為,上述與價格元素有關的協議具有損害競爭目的。透過共同制定最低息率並訂定最高折扣,上述競爭對手協定了本應由各車行自行決定的價格競爭元素。

由於上述行為具有損害競爭目的,競爭事務委員會毋須考查該等行為是否已經或相當可能於相關市場內產生損害競爭的效果。

此外,競爭事務委員會認為本示例中的行為屬於《競爭條例》下的嚴重反競爭行為。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》虛構示例5]

虛構示例2

幾間為特定屋苑提供服務的巴士公司開會討論如何在香港經營其服務。為了令大家都能賺取他們認為合理的利潤,他們決定根據預計乘客總人數分配各自服務的屋苑。各公司同意不在其他公司獲分配的屋苑提供服務或招徠顧客,同時不在未經徵詢其他公司意見的情況下推出新服務。

上述就指定顧客互不競爭的協議具有損害競爭目的。該協議減少了消費者可以選擇的供應商,並相當可能令消費者為有關服務支付更高費用。

競爭事務委員會得出有關協議具有損害競爭目的的結論後,毋須證明該等行為已經或相當可能於相關市場內產生損害競爭的效果。

此協議不大可能滿足《競爭條例》附表1第1條的豁除條件。雖然協議可以合理調整線路和避免服務重疊為抗辯理由,但由於該安排消除了有關各方之間的所有競爭,因此不大可能滿足附表1第1條的豁除條件。上述示例中的行為將被競爭事務委員會視為《競爭條例》下的嚴重反競爭行為。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》虛構示例6]

虛構示例3

隨著香港的鹹魚供應量日益超過需求,本地鹹魚生產商多年來面對經營困難。鑒於行業受「危機」所影響,主要生產商們開會討論如何重組行業,以合理調整其認為「產能過剩」的情況。他們協定了一項計劃,鼓勵個別生產商終止鹹魚的生產,並將其商業活動的重心轉移到其他業務領域上。為顯示行業團結,繼續從事鹹魚業務的生產商對退市生產商作出賠償,並支付關閉相關生產線的費用。

競爭事務委員會將視上述計劃具有損害競爭目的。在有競爭的市場中,生產商應就該生產計劃和產能獨立地作出決定,而並非由市場參與者來共同協定市場競爭的結果。

競爭事務委員會還認為,上述行為屬於《競爭條例》所指的嚴重反競爭行為。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》虛構示例7]

虛構示例4

在香港擁有多家辦事處的一間大型公司決定外判其膳食供應服務。公司邀請了四家主要膳食供應商來競投新合約。四家膳食供應商的銷售代表在一次足球慈善賽上偶遇,並討論了這次投標。他們協定以下事項:第一家膳食供應商將拒絕參與競投,第二家則撤回先前已提交的標書,而第三家將作出叫價更高的掩護式投標。招標公司並未察覺這些安排,便將合約授予看似提交了「最具競爭力」標書的第四家膳食供應商。

競爭事務委員會認為,此安排具有損害競爭目的。上述膳食供應商已預定了投標的結果。除減少顧客的選擇外,圍標亦會導致外判膳食供應服務的價格飆升。

上述示例中的行為將被競爭事務委員會視為《競爭條例》下的嚴重反競爭行為。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》虛構示例8]



2. 聯合採購

甚麼是聯合採購?

當多個企業同意集體購買產品(包括原材料)時,便會形成聯合或集體採購協議。聯合採購可以多種方式進行,例如透過共同控制的法律實體、組織、企業之間的合同安排、或其他更寬鬆的合作形式。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.31-6.32段]

聯合採購有何益處?

聯合採購經常讓屬中小企獲得可媲美大型競爭對手的規模經濟。這樣可令中小企受惠於採購市場上較低的價格和交易成本,及/或提升其分銷效率。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.33段]

聯合採購何時會引發競爭上的問題?

競爭事務委員會一般不會認為聯合採購具有損害競爭目的,除非有關安排實質上是為了掩飾買家之間的合謀安排。在分析聯合採購對競爭的影響時,競爭事務委員會將考慮有關安排對上游採購市場和下游銷售市場(分別指有關企業進行聯合採購的市場,和聯合採購後銷售所購產品或以聯合採購的產品作為原料的產品的市場)所造成的影響。

舉例而言,如聯合採購令下游市場中競爭對手的成本高度一致,或令所分享影響競爭的敏感資料超過採購安排所需時,下游市場的競爭便可能被損害。至於上游採購市場,如聯合採購令有競爭關係的買家被排擠出採購市場,這可能引起競爭事務委員會關注。

如果有關各方在相關下游市場沒有市場權勢,則其聯合採購一般不會引起第一行為守則下的問題。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.34-6.37段]

虛構示例

為了節約入貨成本,來自香港各區的100家小型零食零售商和街市檔位組成一個聯合採購組織。採購組織的成員必須通過該組織購買至少其零食產品入貨量的一半以上。上述零售商總共只佔香港相關採購市場和銷售市場的一小部分,而兩個市場中均有若干強勁的競爭對手(包括大型批發商和連鎖超級市場)。

上述安排不具有損害競爭目的,而競爭事務委員會亦不大可能認為其具有任何反競爭效果。

即使該採購組織某程度上會促使小型零售商的入貨成本趨同,但他們在相關採購和銷售市場中的市場地位、以及大型競爭對手的存在,均顯示有關安排不大可能會損害競爭。即使聯合採購協議確實對競爭造成損害,有關協議仍相當可能產生規模經濟上的經濟效率。鑒於採購組織成員在下游銷售市場中面對連鎖超市的強大競爭壓力,聯合採購所節約的成本相當可能令消費者受惠。因此為提升整體經濟效率的協議而設的一般豁除可能適用。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》虛構示例9]



3. 交換資料

交換資料有何益處?

競爭往往能通過資料共享而得以加強,例如,互相交流最佳方法、或令企業更準確預測需求走勢的相關資料。同樣地,交換資料可能有助消費者比較價格或降低其格價成本。一般而言,消費者掌握越多資訊,競爭就可能越有效。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.38段]

交換資料何時會引發競爭上的問題?

互為競爭對手的企業交換資料可能會引起問題,尤其是當競爭對手所交換的資料是影響競爭的敏感資料時。影響競爭的敏感資料包括:有關價格、價格元素或定價策略、顧客、生產成本、產量、宣傳和投資計劃等等。

特別是,如果競爭者私下交換其價格上的未來意向或計劃,競爭事務委員會可能會認為交換此類資料的目的是損害競爭。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.39- 6.40段及虛構示例10 ]

虛構示例10

帆船業者協會向會員收集和發放各會員所擬訂的未來價格資料,其中包括特定航線的定價資料。該資料不向公眾公開,而是在協會會員進行季節性價格調整前給會員傳閱。

在沒有證據證明有關的資料交換是基於協會決定或會員協議而進行的情況下,競委會將推斷上述安排為經協調做法的一部份,並具有損害競爭的目的。該行為令帆船業者得以參照競爭對手擬訂的價格來調整各自的未來定價,從而減少市場上的價格競爭。此交換資料安排是一種間接合謀定價的方式。

上述行為還將被競爭事務委員會視為《競爭條例》下的嚴重反競爭行為。



4. 行業協會活動

行業協會在推動競爭中有何角色?

行業協會可幫助其會員了解及遵循《競爭條例》,並推動有利於競爭的合規文化。

[資料來源:「《競爭條例》與行業協會」小冊子 -「可做」部分]

行業協會活動有甚麼:

如有行業協會的成員屬企業,有關協會便會屬於企業組織。當有企業作為某企業組織的成員,作出或執行該組織的決定,有關決定又具有損害競爭的目的或效果時,有關企業及有關組織均可能招致《競爭條例》下的法律責任。

行業協會不應:

  1. 建議或要求會員把產品的價格或服務的收費定於某指定水平。
  2. 對會員售賣產品的條款及條件作出限制。
  3. 協助會員瓜分銷售領域,包括以地區、顧客種類或產品種類瓜分。
  4. 為會員訂定或建議其產量目標。
  5. 協調或協助會員合謀投標。
  6. 協助會員分享影響競爭的敏感資料,敏感資料指企業一般不希望競爭對手知悉的策略性資料。一般而言,涉及產品或服務的價格(包括未來定價意向 )及銷量的資料最為敏感。
  7. 安排或鼓勵會員針對特定人士/企業進行集體杯葛。
  8. 設立限制或減少會員間競爭的規則或守則,例如:規定會員不得招聘競爭對手的僱員,或限制會員的折扣/推廣活動。
  9. 使用隨意定下的規則招收和/或開除會員。
  10. 阻止會員制訂其他標準或提供不符合協會標準的產品。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.54段及「《競爭條例》與行業協會」小冊子 - 「不可做」部分]



5. 聯營

甚麼是聯營?

「聯營」一詞可用於形容企業間不同類型的合作安排,相關例子包括:聯合生產安排、聯合採購安排、聯合銷售、分銷及市場推廣安排,和聯合研發計畫。聯營活動可由獨立於聯營各方的法律實體籌辦,或是由部分或全部參與聯營的企業籌辦。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.90段]

a. 聯營生產

聯營生產有多種形式,可規定由其中一名、兩名或以上協議方從事生產,亦可由各方協議成立另外的法律實體來負責聯合生產。

若聯合生產協議令協議方得以生產憑各自的客觀條件不能獨力生產的產品,則該協議不大可能具有損害競爭的目的或效果。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.95及6.98段]

聯營生產協議有時可能會損害競爭,例如:

  1. 聯營各方在聯營前原本互相競爭,而其聯合生產將導致市場上產品種類減少;
  2. 聯合生產使顧客支付更高價格;
  3. 聯合生產令各方的成本共通性增加,導致聯營各方更容易協調市場價格;或
  4. 協議導致各方交換影響競爭的敏感資料,而有關的資料交換是超出進行聯合生產所需的範圍。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.99段]

虛構示例

A公司和B公司是香港兩間主要化工產品供應商,它們決定關閉各自現有的獨立生產設施,並且開設一間更有效率的聯營工廠以供A公司和B公司之用。A公司和B公司只就新設施的營運訂定條款,但未有議定營運新設施以外的任何條款。該市場僅有其他兩名競爭對手,C公司和D公司,而它們的工廠產量均已達到極限。B公司也已經與另一競爭對手建立了聯營企業。所有市場參與者的可變成本的一大部分均為生產成本。而近期亦未有任何新競爭對手進入該市場。在評估成立上述聯營工廠會否引起在第一行為守則下的問題時,競爭事務委員會將考慮:

  1. 現有市場結構,以及市場中的競爭狀態;
  2. 有關協議會否增加A公司和B公司的成本共通性;及
  3. 聯營會否減弱市場中的(價格)競爭。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》虛構示例20]

b. 聯合投標

聯合投標一般涉及企業之間的公開合作以達成聯名投標。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.101段]

聯合招標不太可能引發競爭問題的情況:

當聯合投標令原本不能獨自競標的公司可以參與競標,或令競標的公司能夠提交更有競爭力的標書時,則該聯合投標對競爭有利。當涉及的公司共用其互補技術或不同專長時,聯合投標不大可能引起反競爭效果。

聯合招標可能引發競爭問題的情況:

各方原本可以獨自投標卻選擇聯合投標而導致潛在投標方的數量減少,特別是當市場集中、潛在投標方數量已經有限時,便更有可能產生損害競爭的效果。

聯合投標一般不會被競爭事務委員會視為具有損害競爭的目的,相反,競爭事務委員會將評估該安排對相關市場的競爭所造成的實際或可能的效果。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.101及6.103-6.106段]

虛構示例

旺角區一棟高層寫字樓的翻新工程進行招標。招標者要求投標者須具備大量人手,從而可在指定時間內完成項目。招標者亦對投標者的資金設有最低門檻--以確保被選中的建築公司在整個項目過程中擁有足夠的流動資金。

兩間香港市場佔有率有限的小型建築公司,TungBuild及ChungConstruct曾考慮獨立投標。但他們均不符合招標者對人手及資金的要求,因此無法獨自投標。

兩間公司於是提出一份聯合標書,令他們可以結合雙方資源以完成所要求的項目。標書清楚寫明其為聯合標書,其投標價格亦是所有標書中最低之一。除TungBuild及ChungConstruct外,亦有六間在過去五年贏得了大多數同類 項目的大型建築公司參加投標。

假設TungBuild與ChungConstruct的聯營不屬於合併,第一行為守則可適用於 該安排。該聯營並沒有損害競爭目的,亦不大可能會引致反競爭效果。TungBuild及ChungConstruct不能獨立投標是一個尤為相關的考慮因素--就該項目而言,他們並非競爭對手。其合作令招標方有更好的選擇,也令投標 過程更為激烈。

但是TungBuild及ChungConstruct需留意,他們在遞交標書及實行聯營時所分享任何能夠影響競爭的敏感資料,均只可用於聯營業務,此外,不可用聯營作為交換雙方一般價格和成本等商業資料的手段。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》虛構示例21]

c. 聯合銷售、分銷及市場推廣安排

企業之間可透過種類繁多的聯營來協定共同銷售、分銷或於市場推廣特定產品(統稱「銷售相關聯營」)。從單純的廣告宣傳合作或聯合提供售後服務,到涉及共同決定含價格在內的重要商業參數的聯合銷售,均屬銷售相關聯營安排。

銷售相關聯營不太可能引發競爭問題的情況:

銷售相關聯營可以促進新產品進入市場,這對中小企透過合作來銷售其無法獨自行銷的新產品時尤為有效。

銷售相關聯營可能引發競爭問題的情況:

當銷售相關聯營導致合謀定價、限制產量、瓜分市場或交換影響競爭的敏感資料,則可能引起第一行為守則下的問題。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.107-6.109段]

虛構示例

若干歐洲花卉生產商過往分別與香港分銷商各自簽訂合約,銷售自己的產品。為整合資源、降低空運成本,各生產商組成名為Bloomport JV的聯營安排,並同意將各自對香港出口的全部花卉以Bloomport品牌銷售。Bloomport將決定銷售的產品種類、數量、顧客、以及價格。

競爭事務委員會認為,此類安排具有損害競爭目的。透過協調重要商業決定,各方可能因合謀定價及限制產量而違反第一行為守則。

競爭事務委員會也可能認為該安排屬《競爭條例》下的嚴重反競爭行為。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》虛構示例22]



6. 縱向價格限制

甚麼是縱向價格限制?

縱向價格限制是指由一個企業向另一個在生產或分銷鏈不同層面營運的企業施加或建議遵守的限制,以影響後者銷售其產品的價格。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.69段]

a. 甚麼是操控轉售價格?

操控轉售價格是縱向價格限制的典型例子。操控轉售價格是指供應商訂定分銷商轉售有關產品時需要遵守的固定或最低轉售價格。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.71段]

當供應商受到某分銷商的壓力,而操控該分銷商的競爭對手的轉售價格,以限制零售層面的競爭,或供應商僅僅為了排擠其他與其競爭的供應商而操控轉售價格,則該安排會被視為具有限制競爭目的。

當操控轉售價格不具有損害競爭的目的時,競委會將評估其效果是否對競爭造成損害。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.75-6.76段]

虛構示例

HomeStore在香港各處擁有多間家庭用品商店。HomeStore是CleanUpCo幾種日用品的重要顧客,而該等日用品在超級市場、便利店、專門店及小型商店廣泛可見。

HomeStore關注到其競爭對手,包括其他大型連鎖店與小型獨立商舖均以較低的價錢銷售CleanUpCo產品。HomeStore擔心競爭對手的定價將影響其旗下商店數條重要商品線的業績。為此,HomeStore向CleanUpCo施壓,令其要求所有顧客按CleanUpCo所定的固定零售價格在香港銷售其產品。由於HomeStore是CleanUpCo的重要顧客,後者推行了上述操控轉售價格措施。

競爭事務委員會將視此安排具有損害競爭目的。HomeStore堅持CleanUpCo在香港推行固定零售價格的做法本質上便具有損害競爭的能力。在此情況中,該安排的作用僅僅是為了讓HomeStore無需面對來自其他競爭對手的價格競爭。此外,該控制轉售價格的做法不大可能有充分理據,以滿足《競爭條例》附表1第1條為提升整體經濟效率的協議而設的一般豁除的條件。

競爭事務委員會認為,本示例中的操控轉售價格屬於《競爭條例》下的嚴重反競爭行為。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》虛構示例16 ]

b. 建議或最高轉售價格?

建議或最高轉售價格協議若為分銷商的定價提供了一個「焦點」(即分銷商普遍遵循該建議或最高轉售價格),及╱或減弱供應商之間的競爭或助長它們之間的協調行為,則可能引發競爭上的問題。包含建議轉售價格或最高轉售價格的協議,會按其競爭效果而進行分析。其市場權勢越大,該行為具有損害競爭效果的可能性越高。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.79-6.80段]



7. 獨家分銷及獨家顧客編配

甚麼是獨家分銷協議?

在獨家分銷協議中,供應商會將其產品於特定區域內的獨家轉售權授予一家分銷商(或轉售商)。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.85段]

甚麼是獨家顧客編配協議?

在獨家顧客編配協議中,供應商會將產品轉售予特定顧客群組的獨家轉售權授予一家分銷商。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.85段]

競爭事務委員會一般不會認為獨家分銷或獨家顧客編配協議具有損害競爭的目的。就第一行為守則而言,一般需要分析該等協議對相關市場內的競爭產生或可能產生的效果,包括評估品牌內競爭和品牌間競爭如何受到影響、有關區域銷售限制及╱或顧客銷售限制的程度,以及在受調查協議所影響的市場中獨家分銷是否普遍存在。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》第6.86段]

虛構示例

全球品牌SportCo是香港運動用品市場內一個中等規模的參與者。SportCo的慣常做法是在銷售其產品的每個國家委任一家獨家批發分銷商,在香港也是如此。要成為SportCo的獨家批發商,有關分銷商必須只銷售SportCo的產品,而不能銷售SportCo競爭對手的產品。同時,分銷商需於其所屬地區內負責所有宣傳活動。SportCo會為部分宣傳開支,包括培訓職員的相關開支,向分銷商作出補償。

除SportCo的分銷商外,大量互相競爭的分銷商早已在香港營運。再者,很多SportCo的競爭對手並不需要在香港實施獨家分銷安排,而當中部分的分銷商在沒有獨家分銷的安排下營運得相當成功。此外,SportCo亦沒有阻止其海外的網上分銷商向香港的最終消費者提供SportCo的產品。因此,香港的消費者亦能夠隨意透過互聯網從海外購買SportCo的產品。

雖然獨家地域安排與不競爭條款的組合,可能在某些案件中引起第一行為守則下排除其他競爭供應商於市場外的問題,上述事實並無證據顯示本案中也有同樣的問題。雖然SportCo的做法可能在分銷層面上限制了SportCo品牌內的競爭,但品牌之間的競爭似乎仍然激烈,而值得注意的是市場上仍有一定數量互相競爭的分銷商沒有以獨家分銷的方式營運。再者,由於最終消費者亦能夠透過互聯網購買SportCo的產品,這亦會減輕了限制品牌內的競爭所引起的問題。

鑑於相關市場的結構,有關的獨家分銷安排似乎不大可能助長供應或分銷層面上的合謀行為。涉案的供應商為中型機構,香港市場上亦有許多其他分銷商,而且並不是所有的分銷商都以獨家分銷的方式營運。

況且,即使SportCo的獨家分銷協議對競爭造成負面影響,該協議對分銷商的限制相當可能激勵該分銷商推廣SportCo這品牌,從而可能獲得《競爭條例》附表1第1條對提升整體經濟效率的協議的一般豁除。SportCo是否能夠獲得相關豁除將視乎個案的具體事實,但值得留意的是SportCo會為分銷商的部分宣傳開支作出補償。有見及此,SportCo或聲稱其有需要向分銷商施加「不競爭」責任,以免SportCo的競爭對手在使用那些分銷商的過程中,從SportCo對該些分銷商的投資中獲得利益。

[資料來源:競爭事務委員會《第一行為守則指引》虛構示例19]



B. 豁除及豁免

《競爭條例》提供了若干豁除及豁免情況(第3條關於法定機構及附表1關於某些類型的協議和行為)及行政長官會同行政會議可以設立特定豁除及豁免的機制(第43132條)。

企業可以自我評估協議是否受益於附表1中授予以下任何一項一般豁除,從而使第一行為守則不適用:

  1. 提升整體經濟效率的協議;
  2. 遵守法律規定;
  3. 令整體經濟受益的服務;
  4. 合併;及
  5. 影響較次的行為。

競爭事務委員會《第一行為守則指引》中提供了這些豁除的進一步指引。

 



III. 第二行為守則



A. 範圍

第二行為守則禁止在市場中具有相當程度市場權勢的企業,藉從事目的或效果是損害在香港的競爭的行為,而濫用該權勢。根據第二行為守則可能引起關注的行為包括:



1. 掠奪性定價

甚麼是掠奪性定價?

以折扣和削減成本等措施在價格方面進行競爭為消費者提供低價是競爭典型行為。但是,如果當具有相當程度市場權勢的企業定出明知沒有利潤可圖的低價,以迫使一個或多個競爭者退出市場時,這就是「掠奪性定價」。

[資料來源:競爭事務委員會《第二行為守則指引》第5.3-5.4段]

掠奪性定價如何損害競爭?

一般來說,當出現或相當可能會出現針對現有競爭對手或新進入者的反競爭封鎖時,便會對競爭造成不利影響。短期而言,定出低於成本定價而具有相當程度市場權勢的企業可能出現虧蝕,但長期而言,當相關競爭對手被迫退出市場之後,這些企業將可收取更高的獨佔性價格。由於競爭減少導致價格上漲、產品質素下降和選擇減少,消費者最終會處於不利的處境。

[資料來源:競爭事務委員會《第二行為守則指引》第5.4段]

虛構示例

KowloonVend Ltd與NewVending Co是本港境內僅有的兩間銷售自動售貨機的公司。KowloonVend佔有大部分自動售貨機銷售額,相比之下,新近進入市場的New Vending所佔的銷售額則小得多。KowloonVend原本以高利潤的價格銷售其自動售貨機。而NewVending在進入市場時,以低得多的價格銷售其自動售貨機,令KowloonVend的市場佔有率開始下降。KowloonVend所損失的銷售額全部均由NewVending取得。為此,KowloonVend將其價格下調一半。此低價不足以支付KowloonVend任何標準的成本,其銷售的每一台自動售貨機都在蝕本。New Vending無法以如此低的價格與其競爭,最終倒閉。

假設能證明KowloonVend具有相當程度的市場權勢,競爭事務委員會可能會將KowloonVend的行為評估為違反第二行為守則的攻擊性行為。有關行為更可能被視為具有損害競爭目的。

[資料來源:競爭事務委員會《第二行為守則指引》虛構示例5]



2. 搭售及捆綁銷售

甚麼是搭售及捆綁銷售?

倘若供應商將顧客購買一種產品(被搭售產品)作為向其銷售另一種產品(搭售產品)的先決條件,即構成搭售(即搭售產品並不單獨銷售)。捆綁是指由兩件或以上產品組成的套裝以折扣價出售。

[資料來源:競爭事務委員會《第二行為守則指引》第5.8段]

搭售和捆綁銷售是常見的商業安排,通常不會損害競爭,可能導致:

  1. 降低生產成本;
  2. 降低交易及資訊成本;及
  3. 為消費者提供更多選擇及方便。

[資料來源:競爭事務委員會《第二行為守則指引》第5.9段]

搭售及捆綁銷售何時會引發競爭上的問題?

在搭售市場內具有相當程度市場權勢的企業,可憑藉搭售來損害被搭售市場內的競爭對手。透過搭售,該企業可減少被搭售市場內的競爭對手可以贏得的潛在買家數量 — 即是封鎖了被搭售市場。此行為可能削弱那些競爭對手的競爭力,甚至迫使那些競爭對手退出被搭售市場。

相似地,就捆綁銷售而言,在組成有關套裝的其中一種產品的市場內具有相當程度市場權勢的企業,可憑藉捆綁銷售來損害有關套裝其他組成產品的市場內的競爭對手。

搭售及捆綁行為會以其效果評估。特別是當該行為迫使其他競爭者退出市場時,反競爭效果便可能產生。

[資料來源:競爭事務委員會《第二行為守則指引》第5.10-5.11段]

虛構示例

為本港醫院及診所提供醫療器械的主要供應商在其銷售合約中規定,顧客必須向其獨家購買這些醫療器械所使用的消耗品。此合約要求嚴重限制了與該供應商競爭的獨立消耗品製造商可獲得的顧客群。假如該供應商在有關醫療器械市場具有相當程度的市場權勢,損害消耗品市場內競爭的合約安排便可能構成濫用市場權勢的搭售,從而違反第二行為守則。

類似的分析亦適用於搭售服務。例如,若該醫療器材供應商要求顧客必須使用該供應商(或該供應商的附屬公司)的醫療器材保養和維修服務,此做法便可能引起第二行為守則的關注。

[資料來源:競爭事務委員會《第二行為守則指引》虛構示例6]



3. 利潤擠壓

甚麼是利潤擠壓?利潤擠壓如何損害競爭?

若縱向結合且在上游市場具有相當程度市場權勢的企業,向其同時營運下游市場內的競爭對手供應一種重要原料,例如一種必需的原材料,利潤擠壓便可能發生。

利潤擠壓會發生在具有相當程度市場權勢的企業減少或「擠壓」向下游市場內競爭對手收取的原料價格、與其下游業務向顧客收取的價格之間的盈利空間,致使下游競爭對手因而無法有效競爭時。

[資料來源:競爭事務委員會《第二行為守則指引》第5.13-5.14段]



4. 拒絕交易

甚麼是拒絕交易?

在自由市場中,企業一般可以自由決定其交易對象。「拒絕交易」一詞是指具有相當程度市場權勢的企業拒絕向其他企業供應原料,或故意以客觀上不合理的條款供應有關原料。在這種情況下,拒絕交易阻礙下游公司獲得營運原材料,因而可能會損害市場競爭力。

[資料來源:競爭事務委員會《第二行為守則指引》第5.16-5.17段]

拒絕交易何時會引發競爭上的問題?

若具有相當程度市場權勢的企業,在下游市場與其拒絕交易的對象互相競爭(即該具有相當程度市場權勢的企業縱向結合),有關做法便更有可能引起競爭上的問題,尤其是當被拒絕的交易涉及對下游市場內的企業的營運不可或缺的原料時。



5. 獨家交易

甚麼是獨家交易? 獨家交易如何損害市場?

獨家交易包括獨家採購要求,指的是要求顧客只向具有相當程度市場權勢的企業購買全部或大部分所需的特定產品。獨家交易也可以是附有條件或忠誠度誘導的回扣。如果具有相當程度市場權勢的企業實施獨家採購要求,這可能會阻止其他競爭對手向其客戶銷售產品,並可能封鎖競爭對手。

獨家採購要求:要求顧客只向具有相當程度市場權勢的企業購買全部或大部分所需的特定產品,阻止競爭對手向其顧客銷售產品,從而消除這些競爭對手。

獨家交易還包括獨家供應要求及有類似效果的獎勵機制。當具有相當程度市場權勢的企業利用此類安排封鎖競爭對手,阻礙其獲得原料供應時,若獨家供應或獎勵機制鎖定了市場上大多數有效的原料供應商,令該企業的競爭對手無法通過其他供應商獲得該原料,則上述安排可能引起競爭上的問題。

[資料來源:競爭事務委員會《第二行為守則指引》第5.24-5.25及5.27段]

獨家交易何時會引發競爭上的問題?

獨家交易通常用於商業安排,在大多數情況下不會損害競爭。競爭問題可能在以下情況出現:

  1. 具有相當程度市場權勢的企業已將獨家採購要求強加予很多顧客;
  2. 消費者又不大可能從中獲益;及
  3. 相關獨家交易要求整體上更具有阻止其他競爭對手進入或擴張市場的效果(例如由於獨家採購鎖定了大部分相關市場 — 即有反競爭封鎖出現)。

[資料來源:競爭事務委員會《第二行為守則指引》第5.28段]



B. 豁除及豁免

《競爭條例》對第二行為守則授予以下一般豁除:

  1. 遵守法律規定;
  2. 令整體經濟受益的服務;
  3. 合併;及
  4. 影響較次的行為。

競爭事務委員會《第二行為守則指引》中提供了這些豁除的進一步指引。

 



IV. 合併守則



A. 範圍

甚麼是合併?合併有甚麼形式?

一般而言,合併有以下的形式:

  1. 兩個或以上的企業合併為一個企業。
  2. 一個企業收購另一個企業(或部分企業)。
  3. 成立聯營商號。
  4. 一個企業收購另一個企業的資產。

[資料來源:競爭事務委員會《合併守則指引》第2.1段]

合併的好處

  1. 合併可以是不會引起競爭後果的正常業務活動,對經濟的有效運作發揮重要作用。
  2. 合併可以使公司通過規模經濟或範疇經濟、協同效應及風險分散等提高效率。

[資料來源:競爭事務委員會《合併守則指引》第3.1段]

甚麼是合併守則?

根據《競爭條例》,如合併具有或相當可能具有大幅減弱在香港的競爭的效果,企業不得直接或間接進行該項合併。

[資料來源:競爭事務委員會《合併守則指引》第1.1段]

合併守則何時適用?

現時合併守則僅適用於涉及直接或間接持有《電訊條例》(香港法例第106章)所指的「傳送者牌照」的企業的合併。

如某合併所產生或可能產生的經濟效率,超過減弱在香港的競爭所引致的不利效果,則合併守則不適用於該合併。

[資料來源:競爭事務委員會《合併守則指引》第4.2段]

在甚麼情況下,合併會引起競爭問題的關注?

這是複雜的問題。詳情請參閱《合併守則指引》。

 



B. 豁除及豁免

豁除及豁免在下列情況適用:

  1. 某合併所產生或可能產生的經濟效率,超過減弱在香港的競爭所引致的不利效果。
  2. 行政長官會同行政會議如信納有異常特殊和強而有力的公共政策理由,支持豁免某指明的合併(或建議的合併)使其不受合併守則規限。
  3. 合併守則不適用於《競爭條例》所界定的法定團體,除非行政長官會同行政會議訂立的規例規定,合併守則適用於指明的法定團體,或在任何法定團體從事該規例所指明的活動的範圍內,合併守則則適用於該團體。
  4. 合併守則不適用於行政長官會同行政會議根據《競爭條例》訂立的規例中指明的人士,其中包括規定合併守則不適用於指明人士,或在任何人從事該規例所指明的活動範圍內,合併守則則不適用於該人。

[資料來源:競爭事務委員會《合併守則指引》第4.2及4.12-4.14段]

 



V. 投訴和調查



A. 如果我懷疑一間公司違反或可能違反競爭守則,我該怎麼辦?

你可以聯絡競爭事務委員會來表達您的疑慮並作出投訴。競爭事務委員會會考慮所有反競爭行為的投訴。競爭事務委員會可酌情決定哪些與違反競爭守則有關的投訴值得調查。

[資料來源:競爭事務委員會《投訴指引》第1.4及4.1段]

 



B. 如何投訴?

你可直接、以匿名方式或透過中介人(例如法律顧問)向競爭事務委員會提出的投訴。有關投訴或查詢可透過電話、電子郵件、郵遞、填寫競爭事務委員會網頁內的網上表格而提出。除此之外,投訴人可經預約後親臨競爭事務委員會辦事處提出投訴。

郵遞/親身投訴:香港灣仔皇后大道東213號胡忠大廈36樓3601室

注意:有關投訴或查詢的最新聯絡資料,請瀏覽競爭事務委員會網站(https://www.compcomm.hk/cindex.html)。

[資料來源:競爭事務委員會《投訴指引》第2.1-2.2段]

 



C. 我的投訴是否保密?

如果沒有投訴人的同意,競爭事務委員會一般不會披露投訴人的身份。如有投訴被公開或因其他原因而廣為人知,競爭事務委員會有效地調查有關投訴的能力將可能受到削弱。因此,競爭事務委員會一般會要求投訴人保密。如果投訴人選擇公開披露投訴,投訴人應提前通知競爭事務委員會。

[資料來源:競爭事務委員會《投訴指引》第3.2及3.4段]

 



D. 競爭事務委員會在甚麼情況下會考慮不調查投訴?

如果競爭事務委員會認為投訴是不合理的,例如有關投訴屬微不足道、瑣屑無聊或無理取鬧時,或有關投訴是基於錯誤理解的、或缺乏實質內容時,競爭事務委員會可能不需調查有關投訴。

[資料來源:競爭事務委員會《投訴指引》第4.2-4.3段]

 



E. 如果我在投訴後停止與競爭事務委員會合作,我的投訴是否仍然會被調查?

是。即使投訴人不再與競爭事務委員合作,競爭事務委員仍可繼續調查投訴。

[資料來源:競爭事務委員會《投訴指引》第4.2段]

 



F. 在對投訴進行初步評估之後,競爭事務委員會可能採取甚麼行動?

  1. 競爭事務委員會可能不採取進一步行動,但會以書面形式向投訴人解釋有關決定。但是,競爭事務委員會在獲取進一步的證據後,或當市場上出現某種行為模式,而該些證據或模式值得競爭事務委員會進一步關注時,又或當競爭事務委員會有更多調查相關問題的可用資源時,競爭事務委員會便可能重新審視有關投訴或查詢。
  2. 競爭事務委員會可能不採任何行動,但同時建議投訴人將其投訴轉介予其他機構,競爭事務委員會將向投訴人以書面形式解釋有關決定。
  3. 競爭事務委員會可以透過「初步評估」進一步審視有關事宜。在這個階段,競爭事務委員會段會根據情況所需而確定調查有關事宜是否合理及是否有足夠證據構成合理因由懷疑有違反競爭守則的情況發生。

[資料來源:競爭事務委員會《投訴指引》第5.1-5.3段及《調查指引》第3.1及7.24段]

 



G. 競爭事務委員會如果認為應該調查投訴,將如何進行?

在初步評估階段結束時,如果競爭事務委員會有合理因由懷疑違反競爭守則的情況發生,則可以開始調查階段。

在調查階段,競爭事務委員會有權藉書面通知,要求某人交出文件或資料及╱或出席競爭事務委員會的聆訊以提供證據。競爭事務委員會在調查階段可透過不同方法搜證,而無需行使其調查權力。這些方法包括邀請有關各方自願提交有關事實的陳述、法律及經濟觀點的論述。競爭事務委員會可向高等法院原訟法庭法官申請手令,授權進入及搜查任何處所,以取得有可能攸關競爭事務委員會的調查的文件、資料及其他物件。

[資料來源:競爭事務委員會《調查指引》第5.1-5.43、5.5及5.22段]

 



H. 調查後可能會有甚麼結果?

  1. 如競爭事務委員會不打算就某投訴事宜採取進一步行動,競爭事務委員會將就此結果向投訴人作書面解釋。如競爭事務委員會不採取進一步行動的決定,是受到有關各方因競爭事務委員會的查詢行動而改變其行為所影響,競爭事務委員會亦將通知投訴人此結果。
  2. 受調查的各方向競爭事務委員會承諾採取一些行動或不做某些行為,競爭事務委員會可在任何階段接受有關承諾。
  3. 如有競爭事務委員會有合理因由相信關涉嫌違法的事宜涉嫌違反第一行為守則的行為,但並不涉及嚴重反競爭行為,則競爭事務委員會必須在審裁處提起法律程序前發出告誡通知。告誡通知為受調查的各方提供機會,在指明的限期內終止相關行為。
  4. 如競爭事務委員會有合理因由相信,違反第一行為守則且牽涉嚴重反競爭行為的情況,及╱或違反第二行為守則的情況已發生,競爭事務委員可發出違章通知書。在違章通知書中,競爭事務委員會提出不在審裁處提起法律程序,但條件是受調查的企業須作出承諾,在指明的遵守限期內遵守該通知書的各項規定。
  5. 如競爭事務委員會有合理因由相信,違反第一行為守則且牽涉嚴重反競爭行為的情況,及╱或違反第二行為守則的情況已發生,競爭事務委員會可直接在審裁處啟動法律程序,取代發出違章通知書。
  6. 競爭事務委員會可將投訴個案轉介到其他政府機構,就此結果向投訴人作出書面解釋。
  7. 除調查涉嫌違反競爭守則的個案外,競爭事務委員會可就影響香港市場競爭的個案,進行市場研究。

[資料來源:競爭事務委員會《調查指引》第7.6、7.14、7.16-7.17及7.24-7.25段]

 



Top